Можно ли заключить договор ГПХ со штатным работником
Заключить договор ГПХ со штатным работником — иногда удобный для работодателя способ снизить издержки и налоги. Но какие подводные камни ждут организацию в этом случае?
Что такое договор ГПХ
Под договором гражданского правового характера обычно понимают соглашение между заказчиком и исполнителем о выполнении за плату каких-либо услуг. Среди договоров ГПХ выделяют договор:
- авторского заказа;
- подряда;
- возмездного оказания услуг;
- перевозки;
- поручения;
- комиссии;
- агентский.
Разберемся, чем же отличается трудовой договор со штатным работником от договора ГПХ. Для удобства отличия мы собрали в таблице:
| Признак | ТД | ДГПХ |
|---|---|---|
| Нормативное регулирование | ТК РФ | ГК РФ |
| Предмет | Процесс работы | Конкретный результат работы |
| Оплата труда | Регулярная | По договоренности сторон, после получения итоговых или промежуточных результатов |
| Распорядок рабочего дня, рабочее время | Устанавливается работодателем | Не устанавливается |
| Условия труда | Определяются работодателем в ЛНА | Исполнитель сам решает, как и в какое время выполнять заказ |
Работодателю иногда выгодно использовать ДГПХ вместо трудовых договоров или наряду с ними с целью экономии, т. к. выплаты по ДГПХ облагаются страховыми взносами лишь частично.
Можно ли заключить со штатным работником
П. 2 ст. 1 ГК РФ предусматривает, что граждане и организации сами определяют, какие и когда заключать контракты и на каких условиях. Тот факт, что стороны состоят в трудовых отношениях, значения не имеет. Заключать соглашения об оказании услуг не запрещается как со сторонними физлицами, так и со своими работниками.
При заключении договора ГПХ со штатными работниками встречается несколько ситуаций:
Ситуация 1
Сотрудник оказывает услуги работодателю, находясь в отпуске. В период отдыха сотрудник волен делать что угодно, в том числе и оказывать услуги как по своей основной профессии, так и вне ее. Такая позиция обозначена в Письме УМНС России по г. Москве от 04.02.2000 № 14-14/5848, в котором ведомство разъясняет, что лица, являющиеся работниками организаций, привлекаются к работам, не относящимся к их обязанностям в порядке как трудовых, так и гражданско-правовых отношений.
Время и порядок оказания услуги определяются работником по своему усмотрению, без учета требований ЛНА работодателя. Заказчик лишь указывает, какой результат и в какие сроки хочет получить.
Особенно часто к такой возможности прибегают мамы, находящиеся в отпуске по уходу за ребенком и желающие подзаработать. Они заключают ДГПХ либо со своим же работодателем вместо оформления неполного рабочего времени, что позволяет им не терять в деньгах и получать одновременно и пособие по уходу за ребенком, и вознаграждение. Но стоит помнить о том, что в силу закона, хотя наличие ДГПХ не лишает права на пособие, на практике у ФСС нередко возникают вопросы.
Ситуация 2
Работник заключает ГПХ во время больничного. Здесь главная сложность в том, что выдача ЛН сама по себе подразумевает, что трудиться человек не может. Работа хоть по ТД, хоть по ГПХ в период болезни расценивается как нарушение режима. А это влечет снижение размера пособия по нетрудоспособности, вплоть до полной его невыплаты. Но проставляет такую отметку чаще всего медицинская организация, а ей обычно неведомо, чем занят человек, находящийся на больничном.
Ситуация 3
Выполнение одной и той же работы одновременно по ГПХ и ТД. Самый спорный случай. Если из соглашений прямо не следует, что работа по трудовому контракту выполняется в рабочее время, а по гражданско-правовому — вне его, то получится, что сотруднику не за что платить зарплату, т. к. он не исполняет должностные обязанности в определенное ТД время. С другой же стороны, прописать в соглашении об оказании услуг конкретное время их выполнения практически невозможно, т. к. это признак трудовых отношений.
Эксперты КонсультантПлюс разобрали, чем трудовой договор отличается от гражданско-правового. Используйте эти инструкции бесплатно.
Что можно, а что нельзя в таком договоре
Чтобы составить гражданско-правовой договор со штатным работником грамотно и с пользой для организации, необходимо разобраться, по каким же признакам суды переквалифицируют его в трудовой.
Основными признаками трудовых отношений являются:
- указание конкретного места работы. Исполнитель, осуществляя услугу, сам решает, где и как ее оказывать. Работник совершает трудовую функцию в определенном месте;
- личное выполнение работы. Подрядчику разрешается привлекать для оказаниях услуг третьих лиц;
- обязанность работника выполнять конкретные, чаще всего обозначенные в должностной инструкции действия. В ГПХ предметом является результат;
- бессрочный характер. По сути, договор оказания услуг бессрочным не является и заканчивается, когда услуга оказана;
- указание графика работы, режима рабочего времени;
- подчинение ПВТР и иным ЛНА работодателя. Исполнитель подчиняется только условиям договора;
- материальная ответственность.
Составляя соглашение об оказании услуг, избегайте формулировок, содержащих вышеозначенные моменты.
Особого внимания заслуживает условие о материальной ответственности работника или исполнителя. Сотрудник отвечает только за прямой ущерб, нанесенный им работодателю и в рамках среднемесячного заработка (ст. 238, 241 ТК РФ). Причем договор о полной материальной отвественности заключается с ограниченным кругом лиц. Такого рода соглашения невозможно заключить с исполнителем, это несет опасность переквалификации в ТД.
Это не означает, что подрядчик останется безнаказанным при порче имущества заказчика. Возместить ущерб он обязан в рамках ст. 15 и 1064 ГК РФ.
А наказать его за плохую работу удобно, прописав в контракте неустойку.
Рекомендуем использовать подобную формулировку:
За нарушение Срока оказания Услуг Заказчик вправе требовать с Исполнителя уплаты неустойки (пени) в размере 1/365 ставки рефинансирования ЦБ РФ от стоимости услуг за каждый день просрочки, но не более 10 процентов стоимости услуг, если Заказчик потребует этого.
Вот образец хорошего ДГПХ:
Нормативная база
