Как правильно принять на работу иностранца

Иностранный гражданин — это физическое лицо, которое не является гражданином РФ и имеет доказательства наличия гражданства (подданства) другого государства. Алгоритм приема на работу иностранного гражданина определяется не только его правовым статусом, но также и видом деятельности, которую осуществляет потенциальный работодатель. По сложившейся практике, компания-работодатель (или заказчик работ, услуг по договору ГПХ) имеет право привлекать иностранных граждан, а иностранный гражданин имеет право трудиться при наличии разрешения на работу или патента (кроме граждан стран — участников ЕАЭС).

Чем регулируются трудовые отношения с иностранными гражданами

Перечень законопроектов:

1. Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (115-ФЗ).
2. Глава 50.1 Трудового кодекса РФ «Особенности регулирования труда работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства».
3. Постановление Правительства РФ от 08.12.2016 № 1315 «Об установлении на 2020 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в отдельных видах экономической деятельности на территории Российской Федерации».
4. Приказ Минздравсоцразвития РФ от 28.07.2010 № 564н «Об установлении случаев осуществления трудовой деятельности иностранным гражданином или лицом без гражданства, временно пребывающими (проживающими) в Российской Федерации, вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого им выдано разрешение на работу (разрешено временное проживание)».
5. Письмо «Об оформлении трудовой книжки иностранного работника» № 908-6-1 от 15.06.2005 Управления правового обеспечения Федеральной службы по труду и занятости России.

Ограничения для компании-работодателя

Первоначально при решении вопроса о возможности приема на работу иностранного гражданина — соискателя необходимо определить, не подпадает ли экономическая деятельность юридического лица под ограничение на прием иностранных граждан:

1. Не имеющих вида на жительство иностранных граждан запрещается привлекать к розничной торговле фармацевтическими товарами и торговле на рынках.
2. Запрещено привлекать иностранцев на определенные объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности РФ.
3. Перечень ограничений для работодателей по предельно допустимому удельному весу иностранцев в штате юридического лица содержит Постановление Правительства РФ от 08.12.2016 № 1315 о квотах.

Действующее законодательство накладывает определенные ограничения и дополнительные обязанности на обе стороны будущего трудового договора. Для работодателя дополнительными будут следующие:

1. Работодатель не может привлекать иностранного гражданина к трудовой деятельности вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого этому гражданину выдано разрешение на работу (или патент), а также по специальности, которая не указана в разрешении на работу (за некоторыми исключениями).
2. Высококвалифицированные иностранные специалисты (ВКС) не могут привлекаться работодателем к трудовой деятельности для занятия проповеднической либо иной религиозной деятельностью.
3. Работодатель обязан уведомлять ГУВМ о заключении, расторжении трудового или гражданско-правового договора в срок, не превышающий 3 рабочих дней с момента заключения или расторжения такого договора.
4. Работодатель или заказчик работ (услуг) не должен иметь на момент заключения трудового договора неисполненных постановлений о назначении административного наказания за незаконное привлечение иностранных граждан к трудовой деятельности в Российской Федерации.
5. Работодатель контролирует своевременное направление иностранным работником необходимых документов в ГУВМ России. В противном случае патент аннулируется, работник будет продолжать трудовую деятельность на основании недействительного документа. Таким образом, штраф может быть наложен на работодателя.

Ограничения для иностранного работника

При решении вопроса о возможности приема на работу иностранного гражданина — соискателя необходимо определить его принадлежность к гражданству конкретного государства.

Иностранные граждане, приравненные в трудовых правах к гражданам России

Работникам, имеющим гражданство Армении, Казахстана и Киргизии (иностранных граждан из стран ЕАЭС), необходимо предоставить стандартный набор документов для приема на работу. Тем не менее, такие работники подлежат учету миграционной службой в качестве иностранцев (уведомлять о заключении трудовых договоров с гражданами Белоруссии не надо).

Иностранные граждане, получившие вид на жительство (ВНЖ) в Российской Федерации (в течение 7 дней после прибытия встали на миграционный учет самостоятельно. Если работник не встал на миграционный учет, то эта обязанность возлагается на работодателя).

Иностранные граждане, получившие разрешение на временное пребывание (РВП) в Российской Федерации. Они могут трудиться только в том субъекте, в котором ему разрешено временное проживание. Разрешение позволяет временно проживать в РФ до получения вида на жительство, оформляется в виде отметки в документе, удостоверяющем личность, срок действия — три года.

Иностранные граждане, прибывшие в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы

Если иностранный гражданин законно находящийся на территории РФ без получения визы (кроме случаев прибытия в РФ в безвизовом порядке, указанных в ст. 2 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ), то такой гражданин может быть трудоустроен без разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

Такой иностранный работник должен иметь разрешение на работу либо патент (п. 4 ст. 13 закона № 115-ФЗ). Патенты введены взамен действующих ранее разрешений на работу для безвизовых иностранцев. В миграционной карте должна быть отмечена соответствующая цель въезда — работа, в противном случае в выдаче патента будет отказано, необходимо будет организовывать повторный въезд. Патент также должен быть оформлен надлежащим образом.

«Визовые» иностранные граждане

Если иностранный гражданин въезжает в РФ для осуществления трудовой деятельности, ему выдается рабочая виза. Оформление такой визы — это строго регламентированный процесс (п. 1 ст. 18 закона № 115-ФЗ). Требуется оформление приглашения через ГУВМ, которое является основанием для получения рабочей визы.

Работодатель обязан тем не менее уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции в субъекте РФ, на территории которого трудоустроен иностранный гражданин, о заключении и расторжении с ним трудового договора или гражданско-правового договора не позднее трех рабочих дней с даты заключения или расторжения договора (п. 8 ст. 13 закона № 115-ФЗ).

Высококвалифицированные специалисты (ВКС)

Порядок трудоустройства иностранных граждан с высоким уровнем квалификации, опытом работы в определенной сфере деятельности отличается от стандартной процедуры.

Пакет документов подается в федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции или его уполномоченный территориальный орган в порядке п. 6.2 ст. 13.2 закона № 115-ФЗ, п. 38 Административного регламента, утвержденного Приказом ФМС России от 30.10.2014 № 589.

Иностранные граждане, обучающиеся в России по очной форме

Иностранные студенты могут оформить разрешение на работу (РНР), разрешение выдается без учета квот на выдачу таких разрешений (пункт 9 статьи 13.4 закона № 115-ФЗ). В остальном действует общий порядок для трудоустройства иностранных граждан. РНР выдают сроком на 1 год, затем его продлевают на срок трудового договора, но не более чем срок обучения в вузе. Если студент закончил обучение, отчислился или взял академический отпуск, то РНР аннулируется.

Заключение трудового договора

Порядок заключения трудового договора устанавливается Трудовым кодексом РФ как для российских граждан, так и для иностранных соискателей, однако трудовой договор иностранного работника имеет ряд важных особенностей, которые необходимо учитывать при оформлении приема на работу иностранного гражданина и далее в процессе его трудовой деятельности.

Документы иностранного работника

Статьей 327.2. Трудового кодекса РФ предусмотрено предъявление работником надлежащим образом оформленных документов.

Соискатель (работник) должен предоставить один из следующих документов:

• разрешение на работу или патент;
• разрешение на временное проживание в Российской Федерации (РВП);
• вид на жительство (ВНЖ).

Обращаясь за получением разрешения на работу в сфере ЖКХ, розничной торговли и бытового обслуживания, иностранный гражданин должен подтвердить свое владение русским языком, предоставив сертификат о прохождении государственного тестирования по русскому языку как иностранному, удостоверяющий, что иностранный гражданин владеет русским языком на уровне не ниже базового.

Иностранный гражданин может работать совместителем, при этом оба работодателя должны уведомить ГУВМ, места работы должны быть в том же субъекте, который выдал патент, по той же профессии и специальности.

С иностранным гражданином можно заключить срочный трудовой договор на общих основаниях. Часть 5 ст. 327.1 Трудового кодекса определила, что с иностранным работником заключается трудовой договор на неопределенный срок.

Остальные документы иностранного работника идентичны документам граждан РФ (паспорт, трудовая книжка образца, действующего в РФ, диплом, свидетельство пенсионного страхования, ИНН). Военный билет иностранцам предоставлять не нужно. Все документы должны быть переведены на русский язык и заверены нотариально. Диплом иностранного гражданина должен быть либо признан на основании договора о взаимном признании образования, либо содержаться в Распоряжении Правительства России от 19.09.2013 № 1694-р «Об утверждении перечня иностранных образовательных организаций, которые выдают документы об образовании и(или) квалификации, признаваемых в Российской Федерации». В противном случае он должен быть признан в установленном порядке (так называемая нострификация диплома) на основании статьи 107 Федерального закона от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации».

Содержание трудового договора иностранного работника

Статьей 327.2. Трудового кодекса РФ предусмотрены особенности заключения трудового договора с иностранным работником.

Обязательно указываются сведения о разрешении на работу, патенте, разрешении на временное проживание в Российской Федерации или виде на жительство (вид документа зависит от статуса иностранного гражданина).

Обязательно указывается детальная информация о полисе ДМС или о договоре предоставления работнику платных медицинских услуг. Медицинский полис должен быть у всех иностранных работников. Полис или договор должен обеспечивать оказание такому работнику первичной медико-санитарной помощи и специализированной медицинской помощи в неотложной форме и действовать в течение всего срока трудового договора (Письмо Минтруда России от 26.09.2016 № 16–4/В-465).

Граждане Беларуси, которые имеют такие же права на медицинскую помощь, как и россияне (Договор между РФ и Республикой Беларусь от 08.12.1999, Письмо Минтруда России от 17.12.2015 № 16–4/В-823), обычно полисы оформляются на один год, высококвалифицированным специалистам — на три года.

Уведомление о заключении и расторжении трудового договора

Работодатели, привлекающие иностранных граждан, за исключением граждан Белоруссии, обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции в субъекте, на территории которого трудятся такие иностранцы, о заключении и расторжении с ними трудовых договоров и договоров ГПХ.

Соответствующую информацию необходимо предоставить не позднее 3 рабочих дней с даты заключения (расторжения) договора (п. 8 ст. 13 закона № 115-ФЗ). Нарушение срока или несоблюдение формы уведомления — достаточное основание для привлечения работодателя к административной ответственности, что подтверждается судебной практикой. В частности, из Постановления Верховного суда РФ от 27.12.2018 № 127-АД18-6 следует, что если компания подала уведомление в срок, но при этом воспользовалась формой, отличающейся от установленной МВД РФ, то она «не исполнила надлежащим образом возложенные на нее законом обязанности» и может быть привлечена к ответственности.

Дополнительно работодатель обязан предоставлять сведения о заработной плате ВКС: ежеквартально предоставляется информация об исполнении обязательств по выплате заработной платы (вознаграждения) высококвалифицированным специалистам.

Страховые взносы

Работодатель уплачивает взносы в ПФР в размере 22 %, в ФСС — в размере 1,8 % за иностранцев, которые работают по трудовому договору.

За высококвалифицированных специалистов уплачивают взносы на травматизм по тарифу, действующему в компании (Письмо Минтруда от 12.03.2015 № 17–3/В-114).

Патент не только удостоверяет право на работу, но и является документом, подтверждающим уплату НДФЛ. Плата за патент представляет собой фиксированный авансовый платеж по НДФЛ. За период действия патента уплачивается сумма в размере 1200 руб. в месяц с ежегодной индексацией на коэффициент-дефлятор (в 2020 году — 1,729) и региональный коэффициент, действующий в субъекте РФ. В случае если такой коэффициент не установлен, то он считается равным 1. К примеру, в Санкт-Петербурге он составляет в 2020 году — 1,8315, в Москве — 2,28938. Для сравнения, в Ямало-Ненецком автономном округе коэффициент в 2020 году составляет 4,263.

Фиксированный авансовый платеж по налогу уплачивается иностранным работником по месту осуществления им трудовой деятельности на основании патента до начала срока, на который выдается (продлевается) или переоформляется патент.

Общая сумма НДФЛ исчисляется работодателем, она подлежит уменьшению на сумму уплаченных за период действия патента фиксированных авансовых платежей в соответствующем налоговом периоде.

Ответственность работодателя и иностранного работника

Кодексом об административных правонарушениях предусмотрена ответственность за нарушение миграционного законодательства (глава 18 КоАП РФ):

• иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации;
• правил пребывания в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства;
• незаконное осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в Российской Федерации.

Кроме штрафов, для иностранного гражданина предусмотрена такая мера ответственности как административное выдворение за пределы РФ.

Таким образом, работодатель не только заплатит значительный штраф, но и фактически потеряет работника. Кроме того, привлекать на работу иностранных граждан вправе работодатели, не имеющие на момент заключения трудового договора неисполненных постановлений о назначении административных наказаний за незаконное привлечение к трудовой деятельности в РФ иностранных граждан.

Штрафы для работодателей за нарушение миграционного законодательства внушительны, а проверки проводятся регулярно. Важно, что административная ответственность для работодателя наступает в отношении каждого иностранного гражданина или лица без гражданства в отдельности.

Статья 18.9. КоАП «Нарушение правил пребывания в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства»

Нарушение приглашающей или принимающей стороной либо должностным лицом юридического лица, обеспечивающего обслуживание иностранного гражданина или лица без гражданства либо выполняющего обязанности, связанные с соблюдением условий пребывания в РФ или транзитного проезда через территорию РФ иностранных граждан или лиц без гражданства, установленного порядка оформления документов на право пребывания иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ, их проживания, передвижения, изменения места пребывания или жительства в РФ и выезда за ее пределы, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа:

• на должностных лиц — в размере от 40 000 до 50 000 рублей;
• на юридических лиц — от 400 000 до 500 000 рублей.

Неисполнение принимающей стороной обязанностей в связи с осуществлением миграционного учета, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа:

• на граждан — в размере от 2000 до 4000 рублей;
• на должностных лиц — от 40 000 до 50 000 рублей;
• на юридических лиц — от 400 000 до 500 000 рублей.

Непринятие приглашающей стороной мер по материальному, медицинскому и жилищному обеспечению приглашенного иностранного гражданина или лица без гражданства в период его пребывания в РФ влечет наложение административного штрафа:

• на должностных лиц — в размере от 40 000 до 50 000 рублей;
• на юридических лиц — от 400 000 до 500 000 рублей.

Предоставление приглашающей стороной заведомо ложных сведений о цели пребывания в РФ иностранного гражданина или лица без гражданства при оформлении документов для въезда в РФ указанного иностранного гражданина или лица без гражданства влечет наложение административного штрафа:

• на должностных лиц — в размере от 45 000 до 50 000 рублей;
• на юридических лиц — от 400 000 до 500 000 рублей.

В целях контроля миграционных процессов для противодействия незаконному въезду мигрантов, организованному недобросовестными работодателями, установлена и уголовная ответственность. Так, статья.322.1 УК РФ «Организация незаконной миграции» устанавливает ответственность за организацию незаконного въезда в РФ иностранных граждан, их незаконного пребывания в РФ. Такая деятельность наказывается лишением свободы на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до двух лет или без такового. Те же деяния, совершенные группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, наказываются лишением свободы на срок до семи лет со штрафом в размере до 500 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового.

Особое мнение

Лина Озерова

главный редактор «Вестник Мигранта», Москва

Основная трудность при приеме на работу мигранта заключается в неком психологическом барьере. Представьте – вы только что провели собеседование с прекрасным кандидатом, который отлично подходит вашей компании. Застенчиво улыбаясь, он сообщает, что у него нет российского паспорта. И вот в этот момент ни в коем случае не нужно ужасаться и бросать торопливое «Мы вам перезвоним, до свидания!»

Лучше спросить у иностранца, какое у него гражданство и какие документы у него есть. Возможные ответы: ВНЖ, РВП, ВУ, патент, РНР, «я из ЕАЭС». Отталкиваясь от ответа, вы поймете, какие документы нужно попросить принести.

Главная трудность заключается в необходимости определить, является ли иностранец налоговым резидентом, чтобы рассчитать налоговую ставку. Честно говоря, в этом нет ничего сложного (нужно посчитать, какое количество дней за последние 12 месяцев иностранец провел в России; если же у претендента на вакансию есть патент или временное убежище – даже считать ничего не надо), но почему-то некоторые сотрудники HR на этом этапе впадают в ступор. Сейчас продвинутые иностранцы могут бесплатно заказать на сайте ФНС сертификат, где будет написано, резиденты они или нет – и принести вам, если вы сомневаетесь в своих математических способностях.

Главное отличие при приеме на работу гражданина РФ и иностранца – необходимость уведомить МВД о заключении трудового или гражданско-правового договора. Уведомление – это специальная анкета, которую надо заполнить и в течение трех рабочих дней предоставить в УВМ. Тот пресловутый «огромный штраф», которого так боятся многие работодатели, нависает над ними как раз при превышении этого срока. На мой взгляд, трех дней вполне достаточно, чтобы дойти до отделения, тем более, что для приема уведомлений обычно отводится отдельное окно или кабинет. Сейчас на тематических порталах для бухгалтеров достаточно много простых и понятных статей о размере взносов в фонды, так что с этим тоже не должно возникнуть никаких проблем.

Иностранцы – такие же люди, как и россияне! Не нужно относиться к ним предвзято лишь из-за отсутствия паспорта с двуглавым орлом. Между прочим, определенная часть иностранцев довольно хорошо подкована в знании миграционного законодательства, и если вы чувствуете, что зашли в тупик – почему бы не спросить совета у них самих?