Заключение договора с самозанятым — бывшим сотрудником
С каждым днем все большее количество людей решают работать как самозанятые, регистрируясь в качестве плательщика налога на профессиональный доход. В ряде случаев договоры на оказание услуг заключаются между бывшими работниками и работодателями. В связи с чем у сторон таких правоотношений возникает вопрос: позволяет ли закон заключить договор с самозанятым, который является бывшим сотрудником. Разбираемся.
Можно ли работодателю сотрудничать с бывшим сотрудником, ставшим самозанятым
Федеральный закон № 422-ФЗ от 27.11.2018 устанавливает ограничения, при которых к получаемым доходам не подлежит применению специальный налоговый режим на профессиональный доход. Одним из таких ограничений является заключение договора, заказчиком по которому выступает действующий работодатель самозанятого либо бывший, с которым работник состоял в трудовых отношениях предыдущие два года (пп. 8 п. 2 ст. 6 Федеральный закон № 422-ФЗ от 27.11.2018).
Т. о., никаких запретов работодателям заключать договоры с бывшими сотрудниками, зарегистрировавшими самозанятость, законодательством не установлено. Но при сотрудничестве с бывшими работниками, которые уволились в течение предыдущих двух лет, выплачиваемые им суммы вознаграждений не признаются объектом налогообложения по НПД.
Полностью актуальную версию этого документа смотрите в КонсультантПлюс! Скачать бесплатно
Особенности заключения договора с самозанятым — бывшим работником
При оформлении договора с самозанятым, который является бывшим работником, необходимо тщательно составлять его текст. Запрещено подменять трудовые отношения гражданско-правовыми. Налоговая служба совместно с трудовыми инспекциями анализируют договоры, которые заключают с плательщиками НПД их бывшие работодатели. Когда заключаются договоры с самозанятым, необходимо принимать во внимание следующие моменты:
- избегать терминологии, применяемой при оформлении трудовых отношений. Например, понятий «работник», «рабочее время», заработная плата», «дисциплина труда» и т. п.;
- перечислять ежедневные функции, а не разовое задание;
- приводить график работы, устанавливать контроль рабочего времени, что характерно для трудовых отношений. Самозанятый выполняет порученное задание без контроля со стороны заказчика, самостоятельно определяя время его выполнения;
- предусматривать обязанность оформлять чеки по выплатам самозанятости дважды в месяц, что аналогично выплатам аванса и заработной платы штатным работникам;
- устанавливать ответственность и штрафы за прогул, опоздание, иные меры ответственности, свидетельствующие о контроле рабочего времени и трудовой дисциплины;
- предусматривать подчиненность самозанятого какому-либо должностному лицу заказчика либо подчиненность ему других сотрудников;
- заключать договор с условием предоставления исполнителю расходных материалов, техники, инструментов и других принадлежностей, необходимых для выполнения задания. Плательщик НПД выполняет задание собственными силами и материалами;
- устанавливать для самозанятого рабочее место на территории заказчика без взимания за него арендной платы;
- иные условия, свидетельствующие о подмене трудовых отношений самозанятостью.
В остальном договор необходимо заключать как стандартный гражданско-правовой договор, В нем потребуется указать:
- на имеющийся у исполнителя статус плательщика НПД;
- обязанность предоставить заказчику чек, оформленный через приложение «Мой налог»;
- обязанность исполнителя-самозанятого самостоятельно произвести уплату НПД.
Эксперты КонсультантПлюс разобрали, может ли юрист, работающий по трудовому договору в аудиторской организации, зарегистрироваться в качестве самозанятого и оказывать юридические консультации в нерабочее время. Используйте эти инструкции бесплатно.
Последствия сотрудничества с самозанятым — бывшим сотрудником
Для заказчика, который заключает договоры с самозанятыми, являющимися его бывшими сотрудниками, возможны следующие последствия:
- доначисление налогов по ставке НДФЛ 13% и страховых взносов, начисление пеней и штрафов за неуплату своевременно налогов и взносов и сдачу отчетности, если договор заключен с бывшим работником, который уволен менее двух лет назад;
- переквалификация гражданско-правового договора в трудовой при выявлении подмены трудовых отношений отношениями с самозанятыми, привлечение к административной ответственности по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ.
Несмотря на установленные законодательством ограничения, многие организации и ИП придумывают различные схемы, чтобы такие запреты обойти. Но необходимо понимать, что налоговая инспекция в большинстве случаев легко раскрывает такие обходные маневры. Приведу пример из моей практики.
Я недавно консультировала руководителя организаций, который являлся и их учредителем. Он хотел перевести штатных работников в самозанятые. Для обхода запрета он планировал произвести реорганизацию двух юрлиц путем их слияния, а вновь образованной организации дать новое название. Работников планировалось уволить и заключить с ними договоры как с самозанятыми уже от имени нового юрлица. Я объясняла клиенту, что вновь образованное в результате слияния юридическое лицо является правопреемником реорганизованных. К нему переходят все их права и обязанности, в т. ч. в отношении работников (п. 1 ст. 58 ГК РФ). В связи с этим на бывших работников реорганизованных юрлиц распространяются ограничения, установленные пп. 8 п. 2 ст. 6 Федерального закона № 422-ФЗ от 27.11.2018. А все его манипуляции с реорганизаций и переименованием налоговая служба легко отследит.
